两个“珠江”之间的恩怨是非

作者：谷辽海
来源于：中国工商报商标世界第3版要闻
发表时间：2006年7月 13日星期四

　　日前，广东省人民检察院正式立案受理佛山市珠江电器设备有限公司（以下简称“珠江电器”）要求按审判监督程序进行再审的抗诉申请。“珠江电器”与广东珠江开关有限公司（以下简称“珠江开关”）两家公司因商号及商标侵权争议前后打了两年多的官司，至今尚未有最终结果。
　　缘起
　　“珠江电器”为什么向检察机关提出抗诉申请？事情还要追溯到“珠江电器”与“珠江开关”之间企业名称权与商标权所发生的冲突。“珠江电器”的前身是佛山市珠江电器厂，成立于1992年，原先归属于佛山市民政局；“珠江开关”的前身是南海县珠江开关厂，原是乡镇企业，1993年取得“珠江”注册商标专用权。
2004年1月，“珠江开关”诉称：“珠江电器”在其产品外包装上使用“珠江电器”的字样，与其注册商标“珠江”相近似，侵犯其“珠江”商标专用权。“珠江开关”还诉称：先前的客户邓某2001年之前一直是自己的老客户，但之后的3年时间里购货数量明显减少，原因正是“珠江电器”的侵权行为造成邓某的误认，从而在2001至2004年期间转向购买被告的产品。“珠江开关”要求“珠江电器”立即停止侵权，赔偿因销售给邓某而获利的部分。

　　“珠江电器”认为，“珠江电器”是他们公司的字号和行业名称，与他们公司的全称不可分割，且已经使用了十几年，在行业内外具有相当的知名度，况且“珠江电器”也有自己的注册商标“ZUJIA ELE SWI”。在包装盒上使用企业名称的简写“珠江电器”，加上注册商标“ZUJIA ELE SWI”，与“珠江”商标不相同也不近似，不构成侵权。

　　2005年3月，广东省佛山市禅城区人民法院作出一审判决。法院认为，“珠江电器”在其已注册的商标“ZUJIA ELE SWI”图形中左边加注“珠江”，右边加注“电器”，或加注“珠江电器”，并在右上角加上注册商标标记的行为，致使消费者邓某产生误认。法院同时认为，邓某在2001年至2004年期间向“珠江电器”购货的事实存在，由此证明了“珠江电器”非法经营的数额。“珠江电器”不服禅城区法院的判决，向佛山市中级人民法院提出了上诉。2005年7月，二审法院作出维持一审的终审判决。
　　解读
　　位于珠江流域两家公司的商标诉讼，曾引起业内各大媒体的广泛关注。如何判断商标侵权？带有地理标识的名称可否为一家企业独占？企业名称权与商标权之间发生冲突应该怎么解决？对此，笔者想谈一些个人看法。
　　首先，争议的标识是否构成商标近似。根据《商标法》第五十二条第（一）项的规定，“未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的”为侵犯注册商标专用权的行为。最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“商标法第五十二条第（一）项规定的商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。商标法第五十二条第（一）项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。”
　　司法实践中，判断商标是否“近似”的情形主要有两大类：一是外观近似；一是发音近似。在具体判断时，应就商标的整体进行考察，因为商标通常不是由单一因素构成的，在这些构成因素中，不同的商标肯定有主要部分和次要部分之分，其中主要部分是判断商标相同或近似的关键所在。在进行这种判断时，可参考的标准有：所占面积的大小或者量的多少，是否是商标所要表达的主要意义，是否是商标最突出的部分等。
　　本案中，“珠江电器”所使用的标识中，特别注明自己所属公司的字号及其注册商标，以避免消费者造成误认。因此“珠江开关”主张商标近似侵权的观点难以成立。从误认的事实来看，邓某与“珠江开关”有长期的业务关系，不可能对陌生公司产生误认。如果说第一次误认的事实成立，那么后续几年时间的误认，在逻辑上就难以成立。即使能够说得通，也不属于商标近似侵权。此外，商标是否近似导致误认，其判断标准不是以专业人员的专业知识作为根据，而是以普通消费者的眼光为依据的。从案件事实来看，仅仅一个客户邓某，在几年时间分别购买两家公司不同数量的产品，显然这个客户不属于普通消费者，更不属于误认。
　　其次，就前述案件来说，判断商标是否侵权还应该考虑到地理标识问题。申诉人是否有权利合理使用“珠江”字样呢？笔者认为，“珠江电器”拥有自己合法注册商标专用权，即“ZUJIA　ELE　SWI”文字及图形商标。在商标下方标明“珠江电器”字样，意一为公司名称的简称(缩写)，属名称权合法使用；意二为表明珠江原产地的意思。“珠江开关”虽然合法注册取得“珠江”商标，但依照《商标法实施条例》的规定，注册商标中含有地名的，不能阻止其他公司正常合理使用。“珠江电器”并未将“珠江”当商标使用，“珠江电器”使用了自己公司合法的注册商标，不会产生误认、混淆。此外，当年登记注册企业名称时，大家就是想利用“珠江”这条母亲河的名气，来实现最佳经济效益。“珠江”是公共地理名称，一般是不能申请商标注册的。珠江作为原产地名称，在同一区域内的企业可以作为货源标志合理使用。地名的公共性决定了地名商标的弱保护性的法律特征，因此“珠江”作为注册商标缺乏显著性，在法律上处于弱保护地位。
　　《商标法实施条例》第四十九条规定，注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号、或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量，数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正常使用。如果使用人使用该词语，不会导致消费者对商品来源的混淆，此时商标权人不能就该原始含义的文字主张其专属权来排除他人的使用。针对“珠江”商标而言，要看使用人是否同时标有自己的商标，如果是标有自己注册商标，可以推断使用人主要是将其作为商品说明来使用。在此情况下，“珠江电器”这种使用不会导致对商品来源的误认。
　　综上，笔者认为，“珠江电器”的行为显然不构成商标侵权，检察机关对生效判决进行正式立案审查是正确的。
　　□北京市辽海律师事务所 谷辽海

一个销售品牌的取名策划

王瑜


商标取名不是那些炒卖商标者那样，将一些热点事件、热点人物抢注为商标，这些商标几乎没有意义，想想等到两年以后商标取得注册，人们早就忘记了这些热点，那么这个商标就毫无意义。不同的企业以及不同的产品都有不同的取名方法，消费者可以触及了解的任何领域，必须通过一切手段强化品牌之间的区分。区分主要体现在这几个方面：价格区间，目标人群，品牌定位，产品设计，产品品质，风格特色，销售渠道，服务体验等。例如日本的丰田汽车制造公司生产的高档轿车就不叫丰田，而是叫“雷克萨斯”（以前在中国叫“凌志”这种车的销售渠道和消费者对象与普通丰田汽车都不同）。
下面介绍本人为某公司策划商标名称的过，以便大家从中大致了解商标取名的过程。
我的这个客户准备开一家专门销售老人用品的公司，首先我们要探讨的是，这个公司的目标人群是什么？是那些老人还是年轻人，老人买东西以便宜为主，自己不舍得为自己花钱，买的东西还要求耐用，所以他们不是很好的消费群体。我们去别人家做客，一般要问家里有没有小孩，有小孩则为小孩准备礼物，没有小孩，就问有没有老人，有老人的话要为老人准备礼物，但是老人的东西并不好买。所以经过反复的商量，目标群体定位为年轻人。然后还要讨论品牌定位是什么？是老人喜欢的低档用品，还是其他？既然目标人群圈定为年轻人，产品为年轻给老人买的礼物，做客买礼物，一般人不会太多考虑价格，品牌可以定位为高中档…… 许多方面都确定后，再来想名字，那么目标就相当的明确，取名的思路和方向已经非常明晰。客户马上报出“夕阳红”，“夕阳红”对老年人确实很贴切，也有一定的美好祝愿，但是并不能表达目标人群——年轻人对老人的心意，一个商标对目标群体都没有吸引力，那么这个商标是失败的。客户陆续提出了很多个词，都没有让大家都满意的。
本人提出自己的观点：年轻人对老人犹如对父母，按中国的传统文化，对国家是忠，对父母是孝，那么这个商标应当突出一个孝字。中文中以孝开头表达年轻对长辈之情的词大致有“孝顺”、“孝心”、“孝敬”，这三个词都可以使用。我们可以想象一下这个场景，一个年轻人，双手递给老人包装精美的“孝顺”牌的产品，这话太好说了：“这是孝顺您老人家的”，老人一定会非常开心，如果是“孝心”牌的也好说：“大爷，这是我的一点孝心”，“孝敬”也好说：“这是孝敬您的”，大家再分析这三个词细微的差别，从中挑选一个更好的词，一致认为“孝敬”比较好，“孝顺”和“孝心”用在晚辈对自己的长辈比较好，而“孝敬”使用范围则更有广一些，可以是对同事的父母，也可以是对领导的父母，其敬重之意更加浓厚一些。确定了商标名称，然后还要查询是否可以注册，经过查询后来发现只有“孝顺”可以注册，其他两个已经被他人注册在先，最后只好确定使用“孝顺”。
中文确定了，还要定英文，英文可以直接将中文翻译就可以，但是最好不要太长，作为商标很难有准确的英文和中文对应，那么可以采取其他办法。既然是年轻人给老人精心挑选的礼物，那么也表达了年轻人对老年人的祝福，对老年人的祝福一般不外呼健康、长寿、吉祥、如意等。我提议取每个英文单词的第一个字母组合成“HOFA”（中文可读做“好发”），通过截取第一个字母组合成英文商标也是有讲究的，首先这个单词在英文中不能表达任何不好的意义，其次这个词可以是无任何意义的，但是却可以拼读，第三这个词应当与有一定意义的词拼写相近，或者可用中文拼音拼出中文意思，即使非常牵强也没有关系。到此一个商标的名字就取好了。
我们来分析这个商标，具有深厚的中国文化内涵，准确表达了年轻对长辈的敬意，紧紧抓住了目标客户。一个好的商标还要充分考虑到以后的广告宣传使用，可以附加、扩展、引申出一些特别的含义。这个商标也充分考虑到了以后的扩展，其四个简单的英文字母包含深深的祝福，还为以后的宣传做了铺垫。
商标名字取好了，还需要进行设计，设计时要把商标的含义和设计师充分地沟通，只有让设计师准确把握了商标的理念才能通过设计把商标表达的思想表现出来。这样一个商标取名其实是一个策划过程，其中充满了智慧的火花，绝不是随便抢注一个热点事件就可以得到好商标的。

作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
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