浅分析抵押的固定化
北安市人民法院—刘宇
　　当事人可以在浮动抵押契约中约定实行抵押权的条件，若条件已经具备，则抵押权人有权获得清偿。如果债务人明确表示没有清偿能力，那么就具备行使抵押权的充分条件，抵押权人可以马上行使抵押权。若没有抵押权可实行的事件发生而浮动抵押所担保的债权有可能无法清偿时，则可以请求法院任命接管人。这种情况包括第三人执行公司财产和公司拟将剩余财产分配给股东等。通常的做法是，一个债券持有人代表全体债券持有人发起实行抵押权的行动，包括占有抵押财产、出售这些财产以及委任接管人。
　　一、浮动抵押固定化的事由
　　浮动抵押转化为固定抵押，其结果是公司丧失在正常经营过程中处分抵押财产的权利。能够使浮动抵押固定化的事由如下：
　　第一，法院作出歇业的命令，包括出于重整目的发出的命令。
　　第二，法院或债券授权的抵押权人任命接管人。如果法院要求接管人在开始工作前就自己能适当管理提供担保，那么在接管人提出担保前法院的任命不生效，也就不能产生浮动抵押固定化的结果。如果法院授权接管人立即开始工作，同时要求其在规定期限内提出担保，则任命立刻生效，自任命之日浮动抵押固定化，即使后来没有在规定期限内提出担保。
　　第三，公司作出歇业的决议。但是，当事人可以特别约定歇业决议的作出不引起浮动抵押的固定化。
　　第四，抵押权人依抵押合同的约定占有公司财产。　
　　第五，债券或抵押合同规定的特定事件的发生，包括自动固定和通知固定两种情况，自动固定为只要债券或抵押合同规定的特定事由发生即导致浮动抵押的固定化：通知固定为抵押权人须向公司通知才能引起固定的结果。当事人约定导致浮动抵押固定化的事件属于当事人意思自治的领域，二者共同之处在于与公司有交易往来的第三人通常不能知晓浮动抵押已经固定化的事实。由于后来的抵押权人事实上不可能知道前一浮动抵押已经固定化，所以自动固定和通知固定均可能影响第三人的利益而造成一定程度的不公平。因此，如果公司仍然保留了在正常经营过程中处分财产的表面权力，那么浮动抵押的固定化就不能对抗第三人。需要注意的是，除非当事人约定，担保债权的迟延清偿并不导致浮动抵押的固定化，因为迟延履行并不表明已经丧失清偿能力。
　　至于一项已经固定化的浮动抵押能否因抵押权人重新授予公司对抵押财产的控制权而解除固定状态，在实践中并不明确。因为解除固定状态实际上是抵押权人享有的财产利益的性质发生了变化，应将其视为创设了一项新的浮动抵押。
　　二、抵押财产的接管人
　　公司接管人可以由法院委派，也可以由浮动抵押权人指派。在浮动抵押担保的公司债券发行中，由于债券的持有人数量众多，由每个债权人行使抵押权往往成本高昂且时间拖得很长，因此，从债权人的整体利益考虑，由法院指派接管人更为可取。
　　法院任命的接管人包括普通接管人和行政接管人两种，后者只适用于就公司全部或实质上全部财产设定的浮动抵押。接管人的首要职责是保护担保权人的利益，并为其利益变卖财产。行政接管人有义务继续经营公司，而普通接管人则没有这种义务，行政接管人与普通接管人可以由同一个人担任，也可以分别由不同的人担任。法人团体和未解除破产的破产人不得担任接管人。
　　由法院任命的接管人既非公司的代理人，也非债券持有人的代理人，而属于法院的职员，对法院负责。由于他们属于法院的职员，所以除非得到法院的许可，任何人不得起诉他们，他们本人也不能主动起诉。干涉他们行动的人将被判处藐视法庭罪。
　　行政接管人的权利非常广泛，他完全控制抵押财产，而且它可以向法院申请令状，使他可以处分另一个在先抵押的标的物。接管人行使权利时，对公司及公司债务的担保人有合理的注意义务，以在出售财产时获得合理的价格。但是接管人行使权利时没有义务仅仅为了更好的价格使交易延期，也没有义务进行零散的交易。
　　公司董事的权利已被中止是行政接管人履行职务不可缺少的条件，但董事还有微小的权利可以行使，比如他们可以代表公司对债权人滥用权利的行为提出异议。此外，由于董事依然在职，接管人有义务向董事提供相关信息，使他们能够履行公司法上的报告义务。接管职务完成后，还应交还属于公司的文件。
　　根据香港《公司条例》第87条的规定，无论是法院任命的接管人还是抵押权人任命的接管人，应在7日内将任命事项通知公司注册处处长，公司注册处处长收到登记费用后，将通知事项载入抵押登记册。接管人离任时，也应将离任的事实通知公司注册处处长，处长将该通知记载于抵押登记册中。获得以公司全部财产浮动担保的债券持有人所委任的接管人，必须将用规定格式制作的委任通知书送交公司：在接到通知书14日内，公司应向接管人呈送公司资产负债情况的说明书，说明书须列明公司资产、负债和担保的详情：接管人在收到该说明书2个月内，应分别向法院、公司注册处处长和债权证持有人代表递交一份该说明书副本及评价摘要：行政接管人在任职满12个月后或停止委任后2个月内，还必须分别向公司注册处处长、债权证持有人的受托人、公司及债权证持有人代表送交一份其任期内收支情况报告。


江西省人民政府


江西省农民负担管理实施细则
江西省人民政府


（1993年12月25日省人民政府第十五次常务会议通过 1994年1月3日省人民政府令第26号发布）


第一条 为减轻农民负担，保护农民的合法权益，根据国务院《农民承担费用和劳务管理条例》和《江西省农民负担管理条例》（以下统称《条例》）的有关规定，制定本实施细则。
第二条 本省行政区域内村（包括村民小组，下同）提留和乡（包括镇，下同）统筹费，农村义务工和劳动积累工的管理，适用本实施细则。
第三条 农民直接向集体经济组织缴纳的村提留和乡统筹费（不含乡村集体所有生产企业缴纳的利润），以乡为单位计算，以国家统计局批准、农业部制定的农村经济收益分配统计报表和计算方法统计的数字为依据，控制在上一年人平纯收入的5％以内，不得超过。其中村提留和乡统
筹费各占一半。
第四条 在村提留总额中，公积金部分可占40％，用于农田水利基本建设、植树造林、购置生产性固定资产和兴办集体企业。
第五条 村提留总额中，公益金部分占20％，用于由村负担的五保户供养、特别困难户补助、使用医疗保健以及其他集体福利事业。
第六条 在村提留总额中，管理费部分不得超过40％，用于村干部报酬、办公和其它管理费用。
村干部报酬，实行定额补贴和误工补助两种形式，具体定额补助人数、标准和误工补贴办法，由乡人民政府根据有关法律、法规以及村规模、经济发展水平和实际工作需要，在本实施细则规定的费用分配比例内作出规定，报县级人民政府农民负担监督管理部门备案。村干部可以交叉兼
职，以减少补贴干部人数，村支书、村主任、村会计可以实行定额补贴，其它各职干部因公误工发给误工补贴。
第七条 乡统筹费中的乡村两级办学经费（即农村教育事业费附加）可占乡统筹费总额的60％，不再另行征收农村教育事业费附加，专款用于本乡范围内乡村两级民办教师工资补贴，改善办学条件等民办教育事业。
第八条 乡统筹费中的计划生育费用，用于计划生育费的补贴，计划生育费在乡统筹中的比例由乡人民代表大会确定，但应当控制在乡统筹费总额的10％以内。
第九条 乡统筹费中的优抚费，控制在乡统筹总额的10％以内，主要用于发给家居农村服现役义务兵家属优待金，标准不低于当地乡上一年人均纯收入的70％。烈属、革命伤残军人、复员退伍军人、老红军等的优抚，主要由民政部门按国家有关规定解决，乡统筹费可适当列支。
五保户供养由乡统一负担的地方，费用可以从乡统筹费中列支，但不得在村提留中重复列支。
第十条 乡统筹费中用于民兵训练的费用，主要指农村民兵和民兵干部参加军事训练期间，按照当地同等劳力的收入水平给予误工补贴以及外出训练的差旅费补贴。
第十一条 乡统筹费中的乡村公路、桥梁、广播线路维修费用，根据量入而出的原则，按实际需要和可能适当列支。
第十二条 《条例》和本实施细则规定的村提留、乡统筹费列支项目，必须在定项限额内列支，不得突破，不得另立项目增加收费。
第十三条 村提留和乡统筹费，是乡村集体经济组织所有的集体资金，不得作为乡财政预算外收入和自筹资金，不得混淆和改变其集体资金性质和规定用途。乡农村经营管理站应当负责做好乡统筹费的统一管理工作。
乡统筹费必须坚持乡村两级使用的原则，严禁县级和县级以上单位收取和使用乡统筹费。
城镇优待金统筹、管理和使用，仍按原办法执行。
第十四条 建立村提留和乡统筹费的计划申报和审批制度。
村提留根据使用项目和村实际负担情况，由村集体经济组织或村民委员会于每年12月31日前作出当年决算方案并提出下一年度预算方案，经成员大会或成员代表会议讨论通过，报乡人民政府备案。
乡统筹根据使用项目和乡村实际负担情况，由乡人民政府商乡集体经济组织于每年12月31日前作出当年决算方案并编制下一年度预算方案，提请乡人民代表大会审议通过后，连同本乡范围内的村提留预算方案，一并报县级农民负担监督管理部门备案。
村提留和乡统筹费预决算方案讨论通过后，应张榜公布，并由村集体经济组织或村民委员会填写省减轻农民负担监督管理领导小组办公室统一印制的《农民负担手册》分发给农户，作为交收费用的依据。
第十五条 按规定程序通过的年度预算方案，任何单位和个人不得中途随意变动、突破和层层加码，也不得在预算审批前预收。
第十六条 向农民收取村提留和乡统筹费，必须出具加盖了公、私章的《农村合作经济组织专用收据》，否则农民有权拒绝交款。《农村合作经济组织专用收据》由县级农民负担监督管理部门会同同级财政部门统一印制和管理。
第十七条 每个农村劳动力每年平均负担5至10个标准工作日的农村义务工，主要用于植树造林、护林防火、防汛抢险、修建乡村公路和修缮校舍。具体用工数量，由乡人民政府在上述幅度内决定。在抗御重大自然灾害时，可适当超过上述工作日。
第十八条 每个农村劳动力年平均负担10至20个标准工作日的劳动积累工，作为自身受益的积累投入，用于农田水利基本建设和植树造林，具体用工数量由乡人民政府在上述幅度决定。在有条件的地方，因特殊需要，经县级以上人民政府（包括行政公署）批准，可适当增加工作日
。
第十九条 农村义务工、劳动积累工以出劳为主，出工多少，应按劳力分摊。劳动积累工应主要在农闲期间使用。
第二十条 劳动积累工一般在村范围内使用。需要在村以外范围使用的应以村为单位，做好记帐还工。乡办企业（含林场、果茶园等）用工，应按当地劳力工值支付报酬，或作为投劳入股，不得平调。
第二十一条 建立农村义务工和劳动积累工的结算制度。年初由乡人民政府商村集体经济组织提出用工计划，经乡人民代表大会审议通过后执行。建立农村义务工和劳动积累工专项结算帐、卡，即村建帐、户建卡，平时用工应当在帐、卡上及时做好记载。年终由村集体经济组织或村民
委员会对本年度实际使用的农村义务工和劳动积累工数，逐户结算，做好找补，并定期向村民张榜公布，接受群众监督。
第二十二条 农村集体经济审计组织负责对村提留和乡统筹费、农村义务工和劳动积累工的审计监督。县级农民负担监督管理部门应根据同级人民政府和上级业务主管部门的要求，在每年年初确定年度审计工作的重点，编制下达年度审计计划，按规定的审计程序实施审计监督，并逐级
上报审计报告。
第二十三条 农民承担《条例》规定范围内的费用和劳力，是应尽的法定义务。因特殊原因无力完成的，经村集体经济组织或村民委员会讨论同意，报乡人民政府批准，可酌情减免。
第二十四条 各级农业行政主管部门是农民负担监督管理部门，地（市）、县（市、区）、乡的农村经营管理机构是农民负担监督管理部门的办事机构，具体负责《条例》和本实施细则的实施。
第二十五条 县级农民负担监督管理部门应根据《条例》和本实施细则，以及有关农村集体经济财务管理规定，会同有关部门制定村提留和乡统筹费、农村义务工和劳动积累工的财务管理制度，加强财务管理。
第二十六条 《条例》有明确规定，本实施细则未涉及的，遵照《条例》的规定执行。
第二十七条 本实施细则具体应用中的问题由省农牧渔业厅负责解释。
第二十八条 本实施细则自发布之日起施行。



1994年1月3日