“特殊婚姻”法律问题前瞻
杨 毅
传统“婚姻”概念是指男女两性间的一种社会关系，但随着社会发展和科技进步，越来越多特殊的婚姻问题得以涌现，如变性人、同性间的关系等，对此是否能称之为“婚姻”，我国无明文规定，各国对此观点也不尽相同。在此，笔者通称这些有别于传统意义的婚姻为“特殊婚姻”，仅作法律意义上的前瞻性探讨。
一、特殊婚姻的界定与分类
鉴于特殊婚姻的内容与形式较广泛，笔者认为可作如下划分：
１、变性者婚姻， 即婚姻的一方或双方通过技术等外部因素将自身出生时的原始性别作过器质性改变。因其能用传统婚姻观来解释和规范，所以最易理解。
２、同性婚姻，即同性恋者的婚姻， 是指两个相同性别的男性或女性所组成的、具有固定伴侣关系的一种婚姻形式。除了双方的性别相同而无法进行传统意义上的性生殖外，其它关系基本与传统婚姻一致。是特殊婚姻中占绝对多数的一类，国、内外对此争议也最为激烈。
３、单体婚姻，也可称为克隆者婚姻， 即未婚者个人利用克隆等单体繁殖技术，在从未有配偶的情况下所形成的一种完全单性的婚姻家庭关系，仅存在父单体或母单体一方。事实上，人类至今尚无克隆人诞生，故最难理解，本文亦仅从理论意义上将其列入。
上述婚姻之所以称“特殊”，是因为它迥然于人类长期以来所固定形成的婚姻观，既没有局限于男女性别间的结合，也没有局限于必须两个个体的结合，由此所形成的关系，必然会对整个人类社会的伦理、道德、法律制度等发生巨大的冲击。
二、正视“特殊婚姻”的必要性
１、现代医学已经证明：85％以上的人通过传统婚姻组成家庭、生儿育女。同性恋约占我国总人口的5-8％，其性心理虽指向同一性别，但与解剖学性别是一致的，并不要求变性；如有人清楚自己的解剖性别，却在心理上感觉到是异性，除此外与常人完全一致，这就要通过手术等来重新确认性别，约占总人口5万至10万分之1。1931年世界首例变性手术后，全球己超过一万多人变性，90年代以来，我国进行了约110例，这些都是特殊婚姻存在的基础。随着联合国卫生组织的ICD-10标准及美国精神医学会的DSM-3、4标准将同性恋删除出疾病分类标准后，欧美和日本等西方国家相继接受了这一标准，中华医学会于今年4月1日新版的《精神疾病诊断手册》也采纳了这一概念，换言之，即我国也明确了同性恋不是医学疾病。
２、事实表明：我国在特殊婚姻方面的立法空白和“冷”处理， 已造成了一定的社会问题。今年1月19日,全国首例变性人在杭州状告医院变性不彻底，北京和上海警方分别发生犯罪嫌疑人变性后逃避通缉的案件等；尽管同性恋不能等同艾滋病，但因没有得到社会认可，无法建立类似一夫一妻稳定的性关系，造成同性恋者确实是易感染艾滋病的高危群体，已有越来越多的专家开始从防治艾滋病的角度，提倡同性恋必须建立“一对一”的稳定伴侣关系。且近来出现的同性恋性交易，是否属于卖淫、是否构成强奸等，法律上也存在漏洞，因为我国《刑法》对介绍卖淫罪、强奸罪等罪名的主体只限定在异性之间，造成执法与实际的严重脱节。
３、目前国外在这方面的研究尽管参差不一， 但对“特殊婚姻”的立法确认是趋势。美国已有专门的变性法，在比利时、加拿大、荷兰、丹麦和瑞典等国，如全面的医疗评价表明变性手术具有积极的治疗意义，且被认真而适当地实施，则被认为合法。至于同性恋，澳大利亚产生了第一个要求用法律明确承认同性恋家庭的议案后，1988年12月，丹麦通过“同性恋婚姻法”成为世界上第一个法律认可同性恋婚姻的国家，该法案规定，同性婚姻中的配偶双方在遗产、继承、住房津贴、退休和离婚方面，享有与异性婚配相同的权利。此后，荷兰、瑞典、瑞士，比利时、奥地利、挪威及美国的部分州相继立法承认了同性婚姻，其他欧洲国家如法国、意大利和西班牙的某些地区也陆继出台了与同性婚姻有相似意义的家庭伴侣法，法国1999年通过的《公民互助契约》，使得包括同性伴侣在内的非婚伴侣可以享有已婚家庭同等的权利。
三、相关法律问题
１、能否称上述各类型为婚姻？在近代各国立法中，婚姻的涵义各不相同，在我国兼指夫妻关系与结婚行为。通观我国《婚姻法》和《婚姻登记办法》以及相关的民事法律、法规均没有对婚姻的概念作出法理意义上的、具有约束力的解释。因此，从法理上讲，未明文规定的就是不禁止的，也是合法的。由此，我们完全可称之为婚姻，人们不习惯只是传统观念的偏见而已。尽管有人用《婚姻法》“结婚必须男女双方完全自愿”以及一夫一妻的基本原则来证明法律已确定是异性男女间的行为，但对于在解剖学上和心理上性别不一致的人时，是承认其心理性别，还是承认其解剖学性别？此时如何确定他（她）们到底是男人还是女人？所以，在这种对性别的认定还感到无法可依的情况下，反对称之为“特殊婚姻”是没有说服力的。
２、变性身份的确认。目前在丹麦、意大利、荷兰、瑞典等国家，变性后都可以通过法律改变其出生证明。在比利时、法国等国也存在改变出生证明的可能性，这意味着在这些国家，变性身份已得到法律承认。我国法律目前尚不承认术后改变了的性别，虽然实际操作中，一些地方的公安部门已根据实际情况，出于保护他（她）们的隐私权和尊重个人意愿及方便他（她）们今后生活的目的，对其身份证和户口本以及工作证上对性别一栏做必要的修正。但毕竟没有法律保障，并不能保证所有公安部门都能这么做。因此，有必要尽快立法，对如何改变和用什么方法来改变他（她）们的性别，包括确认可变性的鉴定部门、手术的资质和标准、变性前后履历档案的改变等一系列问题必须要有法可依，有章可循。
３、同性性行为违不违法？应当明确：个体通过各种方式满足了自己性爱的行为就应视为性行为，所以性行为可以存在于异性之间，也可以发生在同性之间，甚至一个人也能进行。其次，目前我国没有明确的法律条文包括《治安管理处罚条例》和人大常委会发布的决定、国务院发布的行政法规、通知和批复等，均未对同性性行为加以禁止，且我国现行的1997年颁布的刑法，删除了以前常用于惩处同性性行为的“流氓罪”和“鸡奸罪”，成年同性间双方自愿的性行为已不属于法律干预的范畴。所以，同性性行为除对象为同性外，其它方面完全可以等同于异性性行为。由此，非自愿性的同性性行为或与未成年同性发生性行为，同样应构成强奸罪，介绍同性性交易以牟利，也同样应构成组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫的犯罪行为。
４、特殊婚姻的权利义务如何体现？因变性婚姻存在婚前变性与婚后变性，所以要区别对待。德国《变性法》是禁止婚后变性的。目前，在我国尚无法律规定的情况下，前者应视为传统婚姻，其权利义务与传统婚姻一致；后者则形成了事实上的同性婚姻，此时可由原配偶在一定时限内书面确认婚姻关系是否有续存之必要，并向原婚姻登记机关登记备案，同意则为同性婚姻，不同意则可作为离婚的必然条件。其与原子女的关系可待子女成年后由其子女确认，未成年时宜以手术前状况为准。至于同性婚姻，目前唯一要解决的只是明确其法律地位，只要在法律中将家庭的定义（结构、形式）扩展为由通常的异性夫妻和子女等组成外还包括特殊婚姻形式所组成的家庭，则一切均可迎仞而解。其它包括同性配偶间的配偶权及其派生权（如平等权、抚养义务、有关财产的经济权益如继承等），将随其身份权在法律上的被确认而象传统婚姻一样通过婚姻可自动获得。其实，婚姻本来就是一种权利，公民有权结婚，也有权不结婚，特殊婚姻的实施不在于强迫他们都进入婚姻状态，不愿意结婚的也有不结婚的权利，但如特殊婚姻者有组建家庭的愿望，就应当让他们享有结婚的权利。
５、特殊婚姻的子女问题。性与生殖的分离虽然是现代性观念的一个显著特征，但生儿育女不仅仅是一种义务，儿女同时也是快乐的源泉。所以，特殊婚姻仍存在养儿育女的愿望。目前的科学技术尚不能使变性从完全实现功能，男变女或女变男都没有生殖能力，而同性结合就更不可能具有生育和繁衍的功能。因此，特殊婚姻子女将主要通过领养和人工生殖技术来解决，但必须在收养法和人工生殖法中确立以子女利益为最高的原则，并以此对特殊婚姻者的生育权和领养权作出必要的限制。因为采用人工生殖，仅能与一方存在亲子血缘关系，因此与另一方的关系必须在人工生殖前达成合议，明确与人工生殖子女的关系及抚养义务，并经有关医疗部门确认该生殖不会对子女造成不良后果后，由双方亲自到婚姻登记及公安户籍部门书面登记备案，以作为今后发生纠纷时的法律依据。
五、建议与说明
1、特殊婚姻作为另一种生活方式，虽然在人类群体中的比重不大，但这一群体将会严重影响甚至冲击整个社会和人类，如何面对它应本着实事求是的态度， 必须在观念上、法律上等多方面同时努力。
⑴、对“特殊婚姻”进行法律认定，明确其概念，界定其主体和权利义务，如目前暂时还不能立法，可通过制定行政条例来规范完善，如《人类辅助生殖技术管理办法》等；
⑵、对现行《婚姻法》、《刑法》、《收养法》等法律的相关内容作出司法解释，就相应条款规范的范围进行扩展；
⑶、制定法律管理变性、人工生殖和术克隆技术，把研究工作纳入法制轨道，及时对其引起的一些新型社会关系用法律加以调整，如限制变性次数及防止人工生殖技术的滥用等；
⑷、对违反有关规定的行为，分别规定相应的民事、行政、刑事责任。
2、不应忽视法律在调整人们社会关系功能上的局限性，将法律作为唯一的社会控制力量是不可取的。尽管法律作为人际关系的调节器曾起过巨大的、决定性的作用，但还要用权力、行政、道德、习惯等来作补充或部分取代法律手段。
3、法律与社会对特殊婚姻的认可，并不意味着大张旗鼓地宣扬乃至鼓励特殊婚姻，必竟他们的行为有违人类乃至所有的动物、生物生存的本能需求，即便在国外，也不到处都是特殊婚姻者的“天堂”。因此，只能是给予特殊婚姻一个必要的、合适的认可和规范，以维护他们应有的正当权益。
福建省促进现代物流业发展条例
福建省人大常委会
福建省促进现代物流业发展条例
（2010年9月30日福建省第十一届人民代表大会常务委员会第十七次会议通过）
第一条 为了促进现代物流业发展，推动传统物流业转型，建立社会化、专业化的现代物流服务体系，推进海峡西岸经济区建设，根据有关法律法规，结合本省实际，制定本条例
第二条 在本省行政区域内从事现代物流业规划、建设、管理及物流经营活动，适用本条例。
第三条 本条例所称现代物流业是指融合运输业、仓储业、货代业和信息业等的复合型服务产业。
第四条 县级以上地方人民政府应当加强对现代物流业促进工作的领导，将现代物流业发展纳入本地区国民经济和社会发展规划及年度计划，建立健全相关协调机制，协调解决现代物流业发展的重大问题。
县级以上地方人民政府确定的物流业行政管理部门（以下简称物流主管部门）负责牵头组织实施现代物流业发展规划，对物流工作进行协调指导；其他有关部门根据各自职责做好相关工作。
第五条 鼓励成立物流行业协会，支持物流行业协会开展工作。
物流行业协会要充分发挥在物流规划、政策建议、行业自律、统计与信息、技术合作、人才培训、咨询服务和对外交流合作等方面的作用。
第六条 省人民政府组织制定现代物流业发展规划。省人民政府有关部门会同物流主管部门，根据现代物流业发展规划，组织制定物流专项规划。
设区的市人民政府根据省级现代物流业发展规划和专项规划，组织制定本地区现代物流业发展规划。
现代物流业发展规划应当与土地利用总体规划、城乡规划、交通运输规划、港口规划以及法律法规规定的其他有关规划相衔接。
第七条 根据现代物流业发展规划，加强物流节点城市和物流园区、物流配送中心建设，完善农村物流基础设施，发展生鲜农产品物流和冷链物流，提高城乡流通效率。
第八条 结合现代物流业发展规划要求，完善综合运输体系，实现水路、铁路、公路、航空、管道等运输方式的对接。
第九条 加强应急物流设施设备建设，选择和培育一批具有应急能力的物流企业，建立应急物流体系，提高应急反应能力。
积极推动保税港区、保税物流园区等海关特殊监管区和陆地港建设，大力发展保税加工和保税物流以及适应国际中转、采购、配送、转口贸易业务要求的国际物流。
第十条 省人民政府应当安排现代物流业发展专项资金，并对涉及物流业发展的各项资金进行统筹使用。设区的市人民政府、县级人民政府根据需要安排现代物流业发展专项资金。 专项资金以补助、奖励、贴息等方式，主要用于支持物流公共信息平台建设、物流园区建设、工业企业物流外包、重点培育和扶持的物流企业发展、国内外知名物流企业引进、国际海运新航线开辟、物流技术改造升级、物流人才教育培训、物流发展研究以及现代物流业发展需要重点扶持的其他项目。
第十一条 县级以上地方人民政府在城乡规划中应当体现物流业用地布局。
纳入现代物流业发展规划的物流园区、物流配送中心等的物流企业物流项目用地、为生产配套的仓储物流项目用地，享受工业用地政策。
现代物流业发展规划中确定的重点物流建设项目新增建设用地，在本地区土地储备或土地利用年度计划指标内安排。
第十二条 经贸、金融、税务、海关、邮政、检验检疫、交通运输、工商管理、质量技术监督等部门应当加快物流管理与服务公共信息平台建设，实现企业信息系统、行业物流公共信息平台同物流管理与服务公共信息平台以及其他应用信息平台对接。
信息化主管部门应当加强对物流信息化系统建设的协调和指导，负责做好物流信息系统建设与运行相关的信息管理、信息安全、共享范围、数据保密、信用认证等制度规范工作。
第十三条 物流主管部门、质量技术监督部门应当推进物流业标准化建设，引导物流企业使用先进的物流技术和设施设备，采用现代物流管理方式。
第十四条 科技主管部门及有关部门应当加强对物流技术、物流管理研究开发的投入，支持高等院校、科研机构和物流企业开展先进的物流技术、物流设施设备、物流管理的研究和开发，推进物联网技术的运用，促进物流科研成果的产业化。
第十五条 教育、人力资源主管部门及有关部门应当加强物流学科专业和人才培养基地建设，建立产学研合作培养物流人才的机制，培养物流业发展急需的专门人才。
第十六条 供电部门对从事鲜活农产品储藏、加工的物流企业的用电，优先给予保障。 公安交通管理部门应当为城市物流配送车辆在市区通行、停靠提供便利。
海关、检验检疫等口岸部门应当建立便捷的通关方式，为物流企业通关提供优质服务。对闽台直航货物通关，可以根据口岸实际，设立专用通道、专用窗口和专用查验区。
第十七条 工业、商贸、物流企业应当建立物流统计台帐，填报物流统计及核算报表，及时报送物流统计数据。
统计部门负责社会物流统计核算与报表制度的审批，核算结果的审核。物流主管部门负责社会物流统计核算与报表制度的组织实施，会同统计部门定期公布物流统计信息，具体工作可以委托物流行业协会承担。
第十八条 积极发展第三方物流。鼓励工贸企业外包原材料采购供应、运输、仓储等物流业务，推动生产和商贸企业与物流企业联动发展，对接成功的项目，县级以上地方人民政府应当给予扶持。
第十九条 鼓励企业加快发展产品与包装物回收物流和废弃物物流，促进资源节约与循环利用。
物流企业应当开展节能减排，发展绿色物流。
第二十条 鼓励和扶持物流企业建立信息系统，行业协会及有条件的企业投资建设行业物流公共信息平台，提高物流信息化和智能化水平。
鼓励物流企业引进现代物流高级技术、管理人才。引进符合条件的物流人才享受本省引进人才的有关政策待遇。
鼓励、引导物流企业通过参股、控股、兼并、联合、合资、合作等形式进行资产重组，加强与境内外先进物流企业的合资、合作与交流，发展多种形式的合作联盟。
第二十一条 积极发展货代、船代、报关、报检等物流中介服务组织，为物流企业的发展提供社会化、专业化服务。
第二十二条 鼓励台湾企业来闽投资建设、经营物流基础设施，设立地区总部、配套基地、采购中心、物流中心、营运中心和研发中心。
鼓励台湾企业以独资、合资、合作等形式，依托临港工业和台资企业集中区建设物流配送或专业配送中心，依托沿海对台贸易市场和主要批发市场以及海峡两岸（福建）农业合作试验区建设商品货物集散中心。
支持在台商投资区和台资企业集中区设立海关保税物流中心。
第二十三条 鼓励、支持本省物流企业与台湾物流企业开展运输、代理、包装、配送等物流环节的分工与协作，引进先进的物流管理技术、人才和资金，扩大经营范围，参与国际竞争。
鼓励、支持本省物流企业赴台湾设立办事机构及营业性机构。省人民政府有关部门应当简化物流企业赴台投资的审批手续，提供优质服务。
第二十四条 鼓励、支持闽台物流行业协会、物流企业和教育科研机构加强沟通交流，建立联系协商机制,在物流标准化建设、科技研发、教育培训、人才交流等方面开展合作。
第二十五条 本条例自2011年1月1日起施行。